甘肃省人民政府办公厅


甘肃省人民政府办公厅关于印发甘肃省农村义务教育学生营养改善计划食品安全保障管理办法的通知

甘政办发〔2012〕115号


各市、自治州人民政府，省政府有关部门，有关单位：

　　《甘肃省农村义务教育学生营养改善计划食品安全保障管理办法》已经省政府同意，现予印发，请结合实际，认真贯彻执行。



　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　甘肃省人民政府办公厅
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　二○一二年五月十一日



甘肃省农村义务教育学生营养改善计划食品安全保障管理办法

第一章　总　则

　　第一条　为加强和规范我省农村义务教育学生营养改善计划（以下简称“营养改善计划”）实施过程中的食品安全管理，保障学生饮食安全，依据《中华人民共和国食品安全法》及其实施条例、《突发公共卫生事件应急条例》等相关法律法规，制定本办法。

　　第二条　省政府有关部门统筹管理营养改善计划食品安全工作，制定食品安全保障意见，督促各市州、县市区建立并落实食品安全保障制度和措施。

第二章　职责分工

　　第三条　营养改善计划实施过程中的食品安全保障管理按照市州政府指导协调、县市区政府具体实施的原则，建立权责一致、全程监管的工作机制。

　　市州政府负责指导和协调食品安全管理工作，加强监督检查，督促县市区政府和各有关部门依法履行食品安全管理职责。

　　县市区政府负责制定食品安全保障实施方案，确定不同类型学校的供餐模式，制定企业（单位）供餐、家庭（个人）托餐等校外供餐招投标办法并组织招标工作，督促各有关部门依法履行食品安全管理职责，指定专门机构、落实专门人员负责营养改善计划的食品安全保障工作。

　　第四条　教育部门负责学校食品安全管理。按照规定组织开展学校食堂食品日常安全自查，督促学校建立健全食品安全制度，落实各项措施；配合食品药品监管等部门与学校、供餐企业(单位)和托餐家庭（个人）签订食品安全责任书，并进行食品安全检查；指导学校健全完善公示制度，推进营养改善计划阳光操作。

　　第五条　卫生部门负责开展食品安全风险评估，制定食品安全事故应急预案，指导学校定期开展演练；负责组织开展学校食品安全事故调查处理工作。

　　第六条　食品药品监管部门负责餐饮服务环节的食品安全监管，制定职责范围内供餐模式的准入办法，切实做好日常监督检查工作；会同教育、农业等部门与学校、供餐企业(单位)和托餐的家庭（个人）签订食品安全责任书，并安排专人负责，加强对食品原料采购、加工、贮存、餐具消毒、设备清洁等环节监督管理；指导学区（学校）对供餐企业（单位）、托餐家庭（个人）进行测评。

　　第七条　农业部门负责对食用农产品及其原料生产环节的监督管理。

　　第八条　工商部门负责供餐企业主体资格的登记和管理以及食品流通环节的监督管理。

　　第九条　质监部门负责食品生产环节的监督管理，查处生产加工中的质量问题及违法行为。

　　第十条　食品安全综合协调机构负责制定具体的食品安全培训方案和教材，对中小学校长以及学校食堂、供餐企业（单位）负责人，托餐家庭相关人员和托餐个人进行食品安全相关法规制度和行业规范培训。制定食品安全宣传方案，为学校开展食品安全教育提供宣传材料。

　　第十一条　学校实行食品安全校长负责制。建立健全并落实食品安全管理制度。在卫生等部门的指导下，制定食品安全事故应急预案，定期开展演练。不具备供餐条件的学校必须从纳入营养改善计划的供餐企业（单位）、托餐家庭（个人）中选择供餐单位，并签订供餐合同，明确双方的权利和义务。充分发挥学生家长在确定供餐模式、配餐食谱和日常管理等方面的作用。鼓励学校自办食堂，为学生提供营养餐。

　　第十二条　供餐企业（单位）、托餐家庭（个人）应当依照法律、法规、食品安全标准及有关要求从事供餐服务活动，建立并落实食品安全管理制度，确保采购、贮存、加工、分餐等各环节的食品安全，接受社会监督。要完善供餐成本分摊机制，确保学生吃到优质等价的营养食品。

　　第十三条　鼓励共青团、妇联等人民团体，社区、村委会等有关基层组织，以及企业、基金会、慈善机构，在地方政府统筹下，在改善就餐条件、创新供餐方式、加强社会监督等方面发挥积极作用。

　　第十四条　县市区政府要根据本地营养改善计划实施方案和配餐指南，建立食品生产供应基地，确保食品原料质量和价格的可控性。农村中小学要适度开展勤工俭学，以补充食品原料供应。

第三章　供餐准入及退出管理

　　第十五条　学校食堂应当具备以下条件：

　　（一）应当办理餐饮服务许可证。

　　（二）食品处理区应设置在室内，按照原料进入、原料加工、半成品加工、成品供应的流程合理布局。设置与食品供应方式和品种相适应的粗加工、切配、烹饪、面点制作、餐用具清洗消毒、备餐等加工操作场所，以及食品库房、更衣室、清洁工具存放场所等。

　　粗加工场所内应至少分别设置动物性食品和植物性食品的清洗水池，水产品的清洗水池应独立设置，水池数量或容量应与加工食品的数量相适应。

　　（三）食品加工操作间墙壁应有1.5米以上的瓷砖或其他防水、防潮、可清洗材料制成的墙裙，地面应由防水、防滑、无毒、易清洗材料建造，易于清洁与排水。配备照明、通风、排烟装置和防蝇、防尘、防鼠、污水排放等设施设备。

　　（四）配备与供餐量相适应的冷藏设施，库房应设置货架，主、副食分开存放并隔墙离地。

　　（五）设置专用墩布池，餐用器具清洗消毒水池应专用，水池应使用不透水材料制成，不易积垢并易于清洗。

　　（六）设置分餐间(售饭间)，并设置与学生数量相适应的洗手池。

　　（七）食堂用水应符合生活饮用水卫生标准要求，能免费供应开水。

　　第十六条　供餐企业（单位）应当具备以下条件：

　　（一）持有食品生产许可证、食品流通许可证或者餐饮服务许可证。

　　（二）具有送餐能力，保证按时送餐。送餐车辆及用具必须保持清洁卫生，每次运输食品前应进行清洗消毒，在运输装卸过程中应当注意保持清洁，防止食品在运输过程中受到污染，运输后进行清洗。送餐车辆应配备符合条件的加热或保温设备，使运输过程中食品的中心温度保持在60℃以上。食品制成后应在2小时内食用。

　　（三）供餐企业（单位）供餐人数与其供餐能力相适应。

　　第十七条　托餐家庭（个人）应当具备以下条件：

　　（一）应当办理餐饮服务许可证。

　　（二）供餐人数与其供餐能力相适应。

　　家庭（个人）托餐仅适用于偏远地区规模较小、不具备供餐条件的学校或教学点，县市区政府应当为托餐家庭（个人）改善供餐条件提供相应支持。

　　第十八条　县市区政府应当将招标纳入营养改善计划的供餐企业（单位）、托餐家庭（个人）向社会公示，供学校选择和社会监督。

　　工商、食品药品监管部门应当对供餐企业（单位）、托餐家庭（个人）的主体资格进行审查，不具备相应资质的，不得从事营养改善计划的供餐、托餐业务。

　　第十九条　采取校外供餐模式的学校要将食品安全保障作为供餐模式的首选条件，不得选择未纳入营养改善计划的供餐企业（单位）、托餐家庭（个人）。

　　采取校外供餐模式的学校每学期要组织学生、家长和教师代表对校外供餐者进行两次测评，测评结果上报县级营养改善计划主管部门。

　　第二十条　纳入营养改善计划的供餐企业（单位）、托餐家庭（个人）出现下列情况之一的，学校要及时上报营养改善计划主管部门，经核实后由县市区政府停止其供餐资格。

　　（一）供餐企业（单位）违反食品安全法律法规被食品安全监管部门吊销或注销相关许可证的。

　　（二）供餐企业（单位）、托餐家庭（个人）签约人无故更换的。

　　（三）出现违反供餐合同行为的。

　　（四）供餐期间发生重大食品安全事故的。

　　（五）供餐期间有克扣、减量、服务态度恶劣、打骂（体罚）就餐学生等行为，情节较严重的。

　　（六）在协议供餐期间停止供餐的。

　　（七）在学区或学校组织的测评中连续两次不合格的。

第四章　食品安全管理

　　第二十一条　学校食堂、供餐企业（单位）、托餐家庭（个人）应当建立健全从业人员健康管理制度和培训管理制度，加工经营场所及设施设备清洁、消毒和维修保养制度，食品、食品添加剂、食品相关产品采购索证索票、进货查验和台账记录制度，粗加工、烹调加工、分餐管理制度以及食品安全事故应急预案，并配备专职食品安全管理人员。

　　第二十二条　餐饮服务从业人员（包括临时工作人员）应当每年进行健康检查，持有健康合格证明。凡患有痢疾、伤寒、甲型病毒性肝炎、戊型病毒性肝炎等消化道传染病，以及患有活动性肺结核、化脓性或者渗出性皮肤病等疾病的，不得从事接触直接入口食品的工作。

　　定期组织从业人员进行食品安全培训，学习食品安全法律、法规、标准和食品安全知识，并建立培训档案。

　　第二十三条　餐饮服务从业人员应有良好的个人卫生习惯。必须做到工作前后及时用肥皂及流动清水洗手；接触直接入口食品之前洗手消毒；穿戴清洁的工作衣、帽，并将头发置于帽内；不得留长指甲、涂指甲油、戴戒指加工食品；不得在食品加工和销售场所内吸烟。

　　建立从业人员每日晨检制度。发现有发热、腹泻、皮肤伤口感染、咽部炎症等有碍食品安全病症的人员，应立即离开工作岗位，待查明原因并治愈后，方可重新上岗。

　　第二十四条　供餐主体从食品生产单位、批发市场等采购的，应当查验、索取并留存供货者的相关许可证和产品合格证明等文件；从固定供货商或者供货基地采购的，应当查验、索取并留存供货商或者供货基地的资质证明、每笔供货清单等；从超市、农贸市场、个体经营商户等采购的，应当索取并留存采购清单。

　　第二十五条　食品和非食品库房应分开设置，并配置良好的通风、防潮、防鼠等设施。

　　采购的食品以及待加工的食品应按照食品标签要求进行保存，需要冷藏的要及时进行冷藏贮存。

　　加工后的熟制品、半成品与食品原料应分开存放，防止交叉污染。食品不得接触有毒物、不洁物。

　　第二十六条　需要熟制加工的食品应烧熟煮透，加工时食品中心温度应不低于70℃。

　　不得将回收后的食品经加工后再次销售。

　　食品添加剂应严格按照《食品添加剂使用标准》（GB2760—2011）要求的范围、用量和方法使用，严禁超范围、超剂量滥用食品添加剂。

　　第二十七条　按照要求对食品容器、餐饮器具进行清洗、消毒，并存放在专用保洁设施内备用。提倡采用热力方法进行消毒。不得使用未经清洗和消毒的餐饮器具。

　　第二十八条　每餐次的食品成品应留样。留样食品应按品种分别盛放于清洗消毒后的密闭专用容器内，并放置在专用冷藏设施中存放48小时以上，每个品种留样量不少于100g，并记录留样食品名称、留样量、留样时间、留样人员、审核人员等。

第五章　食品安全事故应急处理

　　第二十九条　发生学生食物中毒等食品安全事故后，学校应立即采取下列措施：

　　立即停止供餐；协助医疗服务机构救治病人；立即封存导致或者可能导致食品安全事故的食品及其原料、工具及用具、设备设施和现场，并按照监管部门的要求采取控制措施；积极配合相关部门进行食品安全事故调查处理，按要求提供相关资料和样品；配合有关部门对共同进餐的学生进行排查；与中毒学生家长联系，通报情况，做好思想工作，稳定其情绪；根据相关部门要求，采取必要措施，把事态控制在最小范围。

　　学校应当在2小时之内，向当地卫生、食品药品监管及教育部门报告。

　　第三十条　食品药品监管部门发现食品安全隐患或问题，或接到食品安全事故报告，应当立即通报同级卫生部门和食品安全综合协调机构。

　　第三十一条　卫生部门依法组织对食品安全事故进行分析评估，核定事故级别。食品药品监管部门应及时向卫生部门提供相应信息和资料，并配合卫生部门开展食品安全事故评估。

　　经初步调查食品安全事故确需启动应急响应预案的，卫生部门应当按照规定向同级政府提出建议。同级政府批准启动应急预案后，成立食品安全事故应急处置指挥部，统一组织开展本行政区域事故应急处置工作。

　　第三十二条　卫生部门及时组织疾病预防控制机构开展流行病学调查与检测，组织检验机构开展抽样检验，尽快查找食品安全事故发生的原因。

　　食品药品监管部门应当依法强制性就地或异地封存事故相关食品、原料及被污染的食品用具，待卫生部门查明导致食品安全事故的原因后，责令食品生产经营者对被污染的食品用具进行彻底清洗消毒，消除污染。

　　第三十三条　对确认受到有毒有害物质污染的相关食品及原料，农业、质监、工商、食品药品监管等有关部门应当依法责令生产经营者召回并停止经营，同时销毁。检验后确认未被污染的应当予以解封。

第六章　监督检查和责任追究

　　第三十四条　按照省上重点督查、市州定期巡查、县市区经常自查的原则，逐层落实责任，确保营养改善计划顺利实施。

　　第三十五条　教育、卫生、食品药品监管、农业、质监、工商等部门采用日常监督检查与专项监督检查相结合、内部监督检查与外部监督检查相结合的方式，进行全过程、全方位、常态化监督检查。

　　第三十六条　教育部门按照规定组织开展学校食堂食品日常安全自查。配合食品药品监管等部门对供餐企业(单位)和托餐家庭（个人）进行食品安全检查。

　　第三十七条　食品安全监管部门按照职责分工依法开展对学生食堂、供餐企业、托餐家庭（个人）的食品安全监督管理。有权采取下列措施：

　　（一）进入学生餐经营场所实施现场检查；

　　（二）对学生餐进行抽样检验；

　　（三）查阅、复制有关合同、票据、账簿以及其他有关资料；

　　（四）查封、扣押有证据证明不符合食品安全标准的食品，违法使用的食品和原料、食品添加剂、食品相关产品，以及用于违法生产经营或者被污染的工具、设备；

　　（五）查封违法从事食品经营活动的场所。

　　第三十八条　食品安全监管部门应当建立学生食堂、供餐企业、托餐家庭（个人）食品安全信用档案，记录许可证颁发、日常监督检查结果、违法行为查处等情况；根据食品安全信用档案的记录，对有不良信用记录的食品经营者增加监督检查频次。

　　第三十九条　违反本办法规定，发生以下食品安全事故的，依法追究相应责任人责任：

　　（一）市州、县市区政府在食品安全监督管理中未履行职责，本地区出现重大食品安全事故、造成严重社会影响的，依法对直接负责的主管人员和其他直接责任人员追究相应责任。

　　（二）各级卫生、食品药品监管、农业、质监、工商部门及其他有关部门不履行食品安全监督管理法定职责、日常监督检查不到位或者滥用职权、玩忽职守、徇私舞弊的，依法对直接负责的主管人员和其他直接责任人员追究相应责任。

　　（三）学校食堂、供餐企业（单位）和托餐家庭（个人）不履行或不正确履行食品安全职责，造成食品安全事故的，依法对直接负责的主管人员和其他直接责任人员追究相应责任。

第七章　附　则

　　第四十条　本办法自印发之日起施行。


集体协商与平等协商的关系

中国劳动关系学院 张喜亮

内容提要：人们往往对集体协商和平等协商的关系混为一谈，但是，就法律而言，两者根本就是不同性质的。文章对集体协商和平等协商的法律规定进行了详实的分析，指出了混为一谈的原因及危害。从法律的规定和法理的角度做出了对工会代表行使职工的平等协商权进行了评析。澄清了集体协商和平等协商的关系。

关键词：集体协商、平等协商、工会

按照劳动法律的规定，集体协商和平等协商的性质是完全不同的。这一点在法律上本来是十分清楚的。但是，在《中华人民共和国劳动法》颁发实施以后，中华全国总工会在1995年8月17日发布的《工会参加平等协商和签订集体合同试行办法》，这个办法把劳动法规定的劳动者的平等协商权与集体合同制度中的集体协商混为一谈了。于是，工会方面在工作中往往把为签订集体合同而进行的“集体协商”一概称为“平等协商”，并提出了平等协商制度的观点。集体协商和平等协商究竟是怎样的关系呢？这个问题在推行集体合同制度的实践过程中，人们产生了一些误解和困惑。

劳动部在1994年12月5日颁发的《集体合同》第七条规定：“集体协商是指企业工会或职工代表与相应的企业代表，为签订集体合同进行商谈的行为。”“集体协商”这个概念，在《中华人民共和国劳动法》中是没有出现过的。《中华人民共和国劳动法》第八条规定：“劳动者依照法律规定，通过职工大会、职工代表大会或者其他形式，参与民主管理或者就保护劳动者合法权益与用人单位进行平等协商。”无论是以前的劳动部颁发的还是现在的劳动和社会保障部颁发的《集体合同规定》，都没有事的对劳动法规定“平等协商”这个概念做出界定。

从《中华人民共和国劳动法》到《集体合同规定》，我们清楚地看到，平等协商和集体协商是两个不同的概念。平等协商是劳动法赋予劳动者的劳动权益的组成部分，这项权利在《中华人民共和国劳动法》中是与劳动者参与用人单位民主管理权利并列规定的；由此可见，平等协商也是劳动者的民主权利的一种形式。集体协商则是另外一个概念，这个概念是特指的即为签订集体合同而进行的商谈行为。集体协商是一种行为，是一种活动，是签订集体合同的程序性的规定。集体协商是集体合同制度中的一项重要的内容。
有关“平等协商”的字样出现在劳动部或劳动和社会保障部颁发的《集体合同规定》中仅有几处。劳动部的《集体合同规定》第五条规定：“集体合同是集体协商双方代表根据法律、法规的规定就劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利等事项在平等协商一致基础上签订的书面协议。”劳动和社会保障部颁发的新的《集体合同规定》第三条规定：“本规定所称集体合同，是指用人单位与本单位职工根据法律、法规、规章的规定，就劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、职业培训、保险福利等事项，通过集体协商签订的书面协议；所称专项集体合同，是指用人单位与本单位职工根据法律、法规、规章的规定，就集体协商的某项内容签订的专项书面协议。”新《集体合同规定》在行文表述中将原劳动部颁发的《集体合同规定》的通过“平等协商”签订集体合同，修正为通过“集体协商”签订集体合同。这个修正似乎在特意告诉我们，集体协商和集体合同是同范畴的概念，而“平等协商”则不是。
劳动和社会保障部颁发的新《集体合同规定》第二条规定：“中华人民共和国境内的企业和实行企业化管理的事业单位（以下统称用人单位）与本单位职工之间进行集体协商，签订集体合同”；第四条规定：“用人单位与本单位职工签订集体合同或专项集体合同，以及确定相关事宜，应当采取集体协商的方式。集体协商主要采取协商会议的形式。”这两条的规定也说明，集体协商是有特定形式的，集体协商须采取“协商会议”的形式。

根据劳动部或劳动和社会保障部的《集体合同规定》的规定或所作规定的精神而言，集体协商是专门的概念，是特指为签订集体合同而采用特定形式的行为。在这个文件中没有关于“平等协商”的专门界定。其实这也就说明，平等协商并非集体合同制度范畴的概念。
平等协商概念的源自《中华人民共和国劳动法》的第八条之规定，即劳动者就保护其合法权益与用人单位进行平等协商。再则就是中华全国总工会的有关文件。中华全国总工会在1995年8月17日发布的《工会参加平等协商和签订集体合同试行办法》。
《工会参加平等协商和签订集体合同试行办法》的第三条规定：“平等协商是指企业工会代表职工与企业就涉及职工合法权益等事项进行商谈的行为。企业工会应当与企业建立平等协商制度，定期或不定期就涉及职工合法权益等事项进行平等协商。” 中华全国总工会的这个文件，对平等协商这个概念做出了专门的界定，平等协商就是指就涉及职工合法权益等事项进行商谈的行为，并把平等协商确认为是企业工会与企业建立起来的一种制度。如果仅仅从这条的规定来看，全总所说的“平等协商”与劳动法所规定的“平等协商”以及与《集体合同规定》所规定的平等协商，似乎是没有关系的全新的一个概念，一种制度。但是，全总《工会参加平等协商和签订集体合同试行办法》的规定并未就此为止，该文件第四条就规定“集体合同是企业工会代表职工与企业就劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利等事项通过平等协商订立的书面协议。”这里对集体合同的界定似乎与当时劳动部颁发的《集体合同规定》如出一辙。但是，前后两条的规定却用了同一个名词即“平等协商”。因为劳动部颁发的《集体合同规定》对集体协商这个概念做出了专门的界定，如果说在关于集体合同的概念界定时用了“平等协商”这个名词是无意与“集体协商”联系在一起的话，那么，全总的《工会参加平等协商和签订集体合同试行办法》在专门界定了“平等协商”这个概念之后便在集体合同的界定中用上了“平等协商”这个概念，则不能不说是有意识的。当我们发现在全总的这个文件中自始至终都没有采用“集体协商”这个概念，就完全有理由说，全总是在有意地规避“集体协商”这个概念。

如果比较一下劳动部或劳动和社会保障部颁发实施的《集体合同规定》和全总制定的《工会参加平等协商和签订集体合同试行办法》，可以清查地看出，全国总工会试图把平等协商和集体协商统一起来并用平等协商这个概念取代集体协商以及劳动法中规定的劳动者的平等协商权。

劳动和社会保障部颁发的《集体合同规定》第八条规定：“集体协商双方可以就下列多项或某项内容进行集体协商，签订集体合同或专项集体合同：（一）劳动报酬；（二）工作时间；（三）休息休假；（四）劳动安全与卫生；（五）补充保险和福利；（六）女职工和未成年工特殊保护；（七）职业技能培训；（八）劳动合同管理；（九）奖惩；（十）裁员；（十一）集体合同期限；（十二）变更、解除集体合同的程序；（十三）履行集体合同发生争议时的协商处理办法；（十四）违反集体合同的责任；（十五）双方认为应当协商的其他内容。”全总制定的《工会参加平等协商和签订集体合同试行办法》第七条规定：“企业工会应当就下列涉及职工合法权益的事项与企业进行平等协商：（一）集体合同和劳动合同的订立、变更、续订、解除，已订立的集体合同和劳动合同的履行监督检查；（二）企业涉及职工利益的规章制度的制定和修改；（三）企业职工的劳动报酬、工作时间和休息休假、保险、福利、劳动安全卫生、女职工和未成年工的特殊保护、职业培训及职工文化体育生活；（四）劳动争议的预防和处理；（五）职工民主管理；（六）双方认为需要协商的其他事项。”《中华人民共和国劳动法》规定的则是“劳动者依照法律规定，通过职工大会、职工代表大会或者其他形式，参与民主管理或者就保护劳动者合法权益与用人单位进行平等协商。”比较分析这三个文件关于集体协商和平等协商的规定的精神，不难看出，中华全国总工会发布的《工会参加平等协商和签订集体合同试行办法》，其用意是十分清楚的，即故意将劳动法赋予给劳动者的“平等协商”权和工会代表职员为签订集体合同而进行的“集体协商”，混为一谈了。根据全总的这个文件，我们发现工会似乎想把集体协商和平等协商整合在平等协商制度之下，因为这里规定的所谓平等协商制度实际上包括了集体协商的内容，也涵盖了劳动者的平等协商权之内容。

这种混为一谈的作法，实际上是对实施集体合同制度极其有害的，更不利于对劳动者合法权益的维护。从法制的角度言之，这样的作法也有悖于法律的精神。把平等协商混同于集体协商，在主体上是把平等协商混同于集体合同了（参见《工会参加平等协商和签订集体合同试行办法》的第四条关于集体合同的概念界定），即把集体合同的主体认定为是企业工会。所以在实践中往往集体合同把职工认为是企业工会和企业的签订的与职工无干，在一些企业管理者中也存在这样的误解；这就是集体合同制度在我国出现流于形式的现象的重要原因之一。这也就是中国工会在用极大的努力推行集体合同制度而收效有限的原因之一，因为职工在集体合同中的真实主体的身份被忽略了，工会没有真正把职工行使集体协商权利而签订集体合同的觉悟、意识和热情调动起来。全总关于平等协商制度的规定实际上是把劳动法赋予给职工的平等协商权转嫁成了工会的平等协商权，把职工的权利取而代之，是越俎代庖的行为，这既给工会工作增加了难度（因为工会尤其是企业工会往往是很难真正有效地在职工需要维权的时候发挥强有力的作用），同时也淹没了职工依法行使平等协商的权利。按照工会法的规定，工会的基本职责是维护职工的合法权益，而不能对职工权益取而代之。

集体协商和平等协商的性质是完全不同的：目的不同：集体协商的目的是签订集体合同，平等协商的目的是维护职工的合法权益；主体不同：集体协商的当事人是职工推举的代表或代表职工的工会指派的代表与用人单位方的代表，平等协商的主体是职工个人、群体或全体与用人单位--主要表现为与用人单位管理方面的负责人；内容不同：集体协商的内容主要是有关劳动标准方面的事宜；平等协商则的内容是直指受到侵害的职工权益--并非泛泛的劳动标准；性质不同的：集体协商是签订集体合同的程序性规定，平等协商则是职工的劳动权益之一；形式不同：集体协商须采用协商会议进行，平等协商的没有严格的形式界定不拘一格；结果不同：集体协商的结果是以书目的形式签订集体合同草案，平等协商的结果是解决问题而不刻意追求最后的书面协议；从法律的角度分析可见，集体协商有严格的法律限制--协商代表须按照法定程序产生；平等协商则没有严格的法定程序的约束。

工会以文件的形式做出关于代表职工进行平等协商的规定，是缺乏法理依据的。工会的权利来自会员或职工的授权即会员或职工个人权利的让度；如果没有这样让度的形式程序，工会是没有对会员或职工合法权益取而代之之权的。即便是集体协商，在发达的市场经济国家的法律制度中也都有关于对工会代表权确认的程序性的规定，否则，工会也是无权代表员工与用人单位为签订集体合同而进行集体谈判的。在我国，工会代表职工进行集体协商签订集体合同，这是劳动法对工会的授权即法律做出了明确的规定。但是，对于职工的就维护其合法权益而与用人单位进行平等协商之权，无论是在劳动法还是工会法，都没有赋予工会取而代之的规定。由此我们也可以知道，工会代表职工进行平等协商的行为缺乏法律依据，也缺少必要的授权程序。工会获得对为职工维护其合法权益平等协商权之代表权，必须经过一种法定的或合理的程序。按照我国的法律制度和工会章程的规定，工会通过会员代表大会或企业职工代表大会这样的制度，经会员或职工代表表决通过，或者在《中国工会章程》中做出明确的授权约定，方可以合法地获得职工的委托，行使对职工为维护其合法权益进行平等协商权的代表权。